JURISPRUDENCIA – CONSEJO DE ESTADO 05001-23-33-000-2013-01113-01 21782 SENTENCIA

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FECHA: 30/08/2016
SECCION: SECCION CUARTA
PONENTE: MARTHA TERESA BRICEÑO DE VALENCIA
ACTOR: MINERA EL ROBLE S.A.
DEMANDADO: DIRECCION DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES –DIAN
DECISION: NIEGA

 

 

Category:
  • ESTATUTO TRIBUTARIO – ARTICULO 260-1
  •  ESTATUTO TRIBUTARIO – ARTICULO 260-8
  •  ESTATUTO TRIBUTARIO – ARTICULO 260-4
  •  DECRETO 4349 DE 2004 – ARTICULO 7
  •  DECRETO 4349 DE 2004 – ARTICULO 7 NUMERAL 3
  •  ESTATUTO TRIBUTARIO – ARTICULO 260-9
  •  ESTATUTO TRIBUTARIO – ARTICULO 260-10
  •  DECRETO 4349 DE 2004 – ARTICULO 7 LITERAL b)

REGIMEN DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA – Se aplica para los contribuyentes del impuesto sobre la renta que realizan operaciones con vinculados económicos o partes relacionadas / PRECIOS Y MARGENES DE UTILIDAD EN LOS PRECIOS DE TRANFERENCIA – Se tienen en cuenta cuando el obligado tenga la calidad de contribuyente del impuesto sobre la renta y exista un vínculo económico o una parte relacionada / PRINCIPIO DEL OPERADOR INDEPENDIENTE O DE PLENA COMPETENCIA – Significa que en operaciones entre vinculados económicos se deben acreditar las condiciones utilizadas en operaciones comparables con o entre partes independientes

El artículo 260-1 del Estatuto tributario dispone que los contribuyentes del impuesto sobre la renta <<…que celebren operaciones con vinculados económicos o partes relacionadas, están obligados a determinar, para efectos del impuesto sobre la renta y complementarios, sus ingresos ordinarios y extraordinarios y sus costos y sus deducciones, considerando para esas operaciones los precios y márgenes de utilidad que se hubieran utilizado en operaciones comparables con o entre partes independientes>>. La norma establece que la obligación de determinar los ingresos, costos y deducciones por las operaciones realizadas, informándose para ello en los precios y márgenes de utilidad utilizados en operaciones de mercado, ocurre cuando: El obligado tenga la calidad de contribuyente del impuesto sobre la renta, lo que incluye las personas naturales, jurídicas o asimiladas, sobre las que recae el hecho generador del tributo, que no estén exceptuadas expresamente por la ley; Exista un vinculado económico o una parte relacionada(…) El artículo 260-1 del Estatuto tributario dispone que los contribuyentes del impuesto sobre la renta <<…que celebren operaciones con vinculados económicos o partes relacionadas, están obligados a determinar, para efectos del impuesto sobre la renta y complementarios, sus ingresos ordinarios y extraordinarios y sus costos y sus deducciones, considerando para esas operaciones los precios y márgenes de utilidad que se hubieran utilizado en operaciones comparables con o entre partes independientes>>. La norma establece que la obligación de determinar los ingresos, costos y deducciones por las operaciones realizadas, informándose para ello en los precios y márgenes de utilidad utilizados en operaciones de mercado, ocurre cuando: El obligado tenga la calidad de contribuyente del impuesto sobre la renta, lo que incluye las personas naturales, jurídicas o asimiladas, sobre las que recae el hecho generador del tributo, que no estén exceptuadas expresamente por la ley; Exista un vinculado económico o una parte relacionada

DECLARACION INFORMATIVA DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA – La deben presentar los contribuyentes del impuesto sobre la renta sujetos al régimen de precios de transferencia / DOCUMENTACION COMPROBATORIA EN PRECIOS DE TRANSFERENCIA – Se refiere en general a determinar la aplicación del principio del operador independiente respecto de las operaciones realizadas con partes en el exterior

Una vez ocurren los supuestos referidos, es preciso establecer si los precios o márgenes de utilidad de las operaciones realizadas con vinculados económicos o partes relacionadas, se pactaron en condiciones de mercado, esto es, si se informaron en el principio del operador independiente, para lo cual, el Estatuto Tributario estableció en cabeza de ciertos contribuyentes del impuesto sobre la renta, los deberes formales de presentar la declaración informativa individual de precios transferencia y la consecuente documentación comprobatoria. (…) En el caso de los contribuyentes del impuesto sobre la renta a que se refiere el mencionado artículo 260-8 del Estatuto tributario, el artículo 260-4 ibídem dispuso que deben <>. (…) Para ello, el mencionado artículo 7º exige la información de: i) las partes involucradas en la transacción (literal A – Información general); ii) el papel desarrollado por las partes en la operación (Literal B – información específica) y, iii) los anexos que deben acompañar al estudio de precios de transferencia (Literal C), esto es, la información que permita determinar la aplicación del principio del operador independiente respecto de las operaciones realizadas por el contribuyente del impuesto sobre la renta con su contraparte en el exterior.

ANALISIS FUNCIONAL POR OPERACION EN PRECIOS DE TRANSFERENCIA – Se refiere a las funciones realizadas por las partes vinculadas tomando en consideración los activos y los riesgos involucrados en la misma / GUIAS DE LA OCDE PARA PRECIOS DE TRANSFERENCIA – Constituyen una herramienta interpretativa dado el carácter técnico, complejo y cambiante de los precios de transferencia / INFORMACION GENERAL Y ESPECIFICA DE LOS OBLIGADOS A PRECIOS DE TRANSFERENCIA – Se deben diferenciar ya que la específica se refiere al análisis funcional de las actividades de las partes, activos utilizados y riesgos asumidos

Los actos administrativos demandados cuestionaron que en el estudio de precios de transferencia, presentado con ocasión de la respuesta al pliego de cargos, no se indicaron las funciones realizadas por el vinculado económico o parte relacionada en el exterior, ni se relacionaron los riesgos y los activos involucrados en la operación. El numeral 3 del literal B del artículo 7º del Decreto 4349 de 2004, dispone: (…) De la norma señalada se extrae que el análisis funcional por cada operación, requiere expresamente de la información específica que detalle las funciones realizadas por los extremos de la transacción (partes vinculadas), tomando en consideración los activos y los riesgos involucrados en la misma. Lo anterior, resulta relevante para fijar el método a aplicar, que además de ser acorde con la operación realizada, debe permitir su comparación con otras operaciones de libre mercado, como desarrollo del principio de plena competencia. Por ello, la norma exige que el análisis funcional contenga, como mínimo, la siguiente información: que por cada tipo de operación, se describan brevemente las funciones desarrolladas por las partes implicadas en la transacción, precisando la relevancia económica que las mismas imprimen en términos de frecuencia, naturaleza y remuneración; Que contenga la clasificación de los activos utilizados por las partes en las operaciones y, El análisis de los riesgos involucrados en el tipo de operación realizada. Si bien la Corte Constitucional, al declarar la inexequibilidad del artículo 260-9 del Estatuto Tributario, adicionado por el artículo 28 de la Ley 788 de 2002, desestimó el carácter vinculante de las Guías de la OCDE en Colombia, reconoció que en materias técnicas como la que se decide, constituyen una <> (…) La Sala advierte que la información específica exigida por la norma no se puede confundir con la información general de las partes de la negociación a que se refiere el numeral 2 del literal A del artículo 7º del Decreto 4349 de 2004 (…) Lo anterior, porque a diferencia de la información general que permite identificar las partes intervinientes en la transacción, la forma de vinculación, el tipo de operación y las condiciones contractuales, entre otros aspectos, la información específica contiene el análisis funcional de cada tipo de operación, en términos de funciones o actividades desarrolladas por las partes, activos utilizados y riesgos asumidos, circunstancias que inciden directamente en la determinación del margen de utilidad obtenido en la operación.

FUNCIONES DE LAS PARTES EN LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA – La descripción de las funciones aunque breve debe ser suficiente para establecer la relevancia económica de aquellos / ACTIVOS DE LAS PARTES EN LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA – Debe detallarse la participación porcentual en la operación realizada, indicarse su representatividad y la posible utilización de activos del vinculado del exterior / SANCION REDUCIDA POR INCONSISTENCIAS EN LA DOCUMENTACION COMPROBATORIA – No se tiene derecho cuando la información presentada con ocasión al pliego de cargos no contiene los requisitos mínimos respecto del análisis funcional de cada tipo de operación

Para la Sala, las funciones descritas corresponden, no a la información específica exigida en el literal a) del numeral 3 del literal B del artículo 7° del Decreto 4349 de 2004, sino a la información general del vinculado económico, a que se refieren los literales a), b), c) y d) del numeral 2 del literal A del artículo señalado (…) Si bien el numeral 3 del literal B del artículo 7 del Decreto 4349 de 2004 exige que en la información específica se haga una <> descripción de las funciones llevadas a cabo por las partes, ésta debe ser suficiente para permitir establecer la relevancia económica que tales funciones representan en la operación en términos de periodicidad, naturaleza y remuneración. Por ello, aunque el estudio de precios de transferencia señaló que las funciones que realizó la sociedad demandante, incluyen la exploración, explotación y beneficio de minerales (reducción de tamaño, concentración, eliminación de agua y presas de relaves), trasporte del producto al puerto de Buenaventura, almacenaje de la <> (conformada entre 5.000 y 6.000 toneladas) y remolienda, por las que obtuvo una remuneración de $12.695.452.000, no indicó las funciones realizadas por su contraparte en el exterior, en términos de relevancia económica en términos de frecuencia, naturaleza y remuneración obtenida. En consecuencia, como el estudio presentado con ocasión del pliego de cargos, no documentó los conceptos señalados, no acreditó el requisito contenido en el literal a) del numeral 3 del Literal B del artículo 7º del Decreto 4349 de 2004, que exige, <>, lo que resulta relevante para establecer la realidad de la operación y su comparabilidad con operaciones de libre mercado. (…) En esas condiciones, el estudio presentado por la sociedad demandante se limitó a enumerar los activos que posee la compañía, sin detallar la participación porcentual de los mismos en la operación realizada, ni cuáles fueron los más representativos de la transacción; además, tampoco indicó si en la transacción se utilizaron activos de su contraparte en el exterior, incumpliendo lo ordenado por el literal b) del numeral 3º del literal B del artículo 7º del Decreto 4349 de 2004. (…) En esos términos, el estudio no concretó los riesgos <>, en que incurrió la empresa vinculada en el exterior, lo que afecta la comparabilidad de la operación e incumple con la exigencia de información contenida en el literal c) del numeral 3 del literal B del artículo 7º del Decreto 4349 de 2004. Por lo expuesto hasta ahora, es claro que el estudio de precios de transferencia presentado por la actora en la respuesta al pliego de cargos, no acreditó los requisitos mínimos de información exigidos en los literales a), b) y c) del numeral 3 del literal B del artículo 7º del Decreto 4349 de 2004, para acceder a la sanción reducida de que trata el artículo 260-10 del Estatuto Tributario, respecto del análisis funcional por cada tipo de operación (…) Así las cosas, el contribuyente no acreditó los requisitos exigidos para acceder a la sanción reducida de que trata el artículo 260-10 del Estatuto Tributario.

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